公司是一家由中央企業(yè)控股的上市公司。A公司在公司《章程》中對于重大事項的審批決策權(quán)限進行了規(guī)定,即“3000萬元以上的資產(chǎn)購買或出售由董事會提交股東大會審議批準(zhǔn)”。A公司在《合同管理辦法》中對公司主要負責(zé)人的權(quán)限進行了規(guī)定,即“總經(jīng)理的權(quán)限在人民幣100萬元以下、20萬美元以下的項目;董事長的權(quán)限在人民幣100萬元以上200萬元以下,20萬美元以上、30萬美元以下的項目;超過上述標(biāo)準(zhǔn)的合同由董事會批準(zhǔn);重大合同的簽訂應(yīng)成立簽約小組”。
2007年,陳某任A公司董事長、總經(jīng)理兼法定代表人期間,B公司提出向A公司購買3000噸xxx礦石。在未對B公司進行深入的盡職調(diào)查、不了解對方資信的情況下, 陳某以抓住商機、特事特辦為理由沒有經(jīng)過董事會審議,超越權(quán)限與B公司簽訂《xxx礦石買賣合同》,合同約定A公司將3000噸xxx礦石賣給B公司,標(biāo)的額為5000萬元。A公司負責(zé)此事的 相關(guān)人員雖然知道陳某超越權(quán)限、違反程序,但仍按照陳某的指示,如期向B公司發(fā)貨。A公司發(fā)貨后,B公司僅支付貨款300萬元,其余貨款一直無法收回。經(jīng)會計師事務(wù)所鑒定,2007年度,A公司與B公司xxx礦石交易事項,給A公司造成的損失為4700萬元。2014年5月4日, 一審基層人民法院以國有公司人員濫用職權(quán)罪判處陳某有期徒刑4年;陳某不服一審判決,向中級人民法院上訴;2014年10月21日,二審中級人民法院裁定 維持原判。
法律分析
陳某身為國有公司董事長、總經(jīng)理、法定代表人,在經(jīng)營活動中,擅自與對方簽訂合同,最終導(dǎo)致國有資產(chǎn)遭受巨大損失。
一.違反規(guī)則
1、違反《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)關(guān)于公司董事的勤勉義務(wù)的規(guī)定�！豆痉ā返�147條、第148條明確規(guī)定了公司高管應(yīng)對公司負忠實勤勉義務(wù),不得從事任何有違忠實及勤勉義務(wù)的行為。本案涉案合同標(biāo)的額達到5000萬元,陳某未要求本企業(yè)相關(guān)人員對對方做任何盡職調(diào)查,在未掌握對方財產(chǎn)情況,不了解對方償還能力的情況下,將大量貨物出售給對方,最終導(dǎo)致企業(yè)損失4700萬元。陳某的行為是對企業(yè)的嚴(yán)重不負責(zé)任,未盡到勤勉義務(wù)。
2、違反《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)管理法》的禁止性規(guī)定。《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)管理法》第26條明確禁止國有企業(yè)高級管理人員超越權(quán)限決定企業(yè)重大事項:“國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程,對企業(yè)負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù),不得利用職權(quán)收受賄賂或者取得其他非法收入和不當(dāng)利益,不得侵占、挪用企業(yè)資產(chǎn),不得超越職權(quán)或者違反程序決定企業(yè)重大事項,不得有其他侵害國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的行為”。本案中,A公司《合同管理辦法》明確界定董事長的權(quán)限為200萬元以下,涉案合同標(biāo)的額高達5000萬元,陳某擅自簽訂合同屬于越權(quán)行為,違反了《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)管理法》的規(guī)定。
3、違反“三重一大”的有關(guān)規(guī)則。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》對“三重一大”事項的集體決策做了明確規(guī)定,“國有企業(yè)黨委(黨組)、董事會、未設(shè)董事會的經(jīng)理班子等決策機構(gòu)要依據(jù)各自的職責(zé)、權(quán)限和議事規(guī)則,集體討論決定三重一大’事項,防止個人或少數(shù)人專斷”。根據(jù)該意見,標(biāo)的額5000萬元合同的簽訂屬于該企業(yè)“三重一大”事項,應(yīng)當(dāng)集體討論決定,不能個人專斷。
4、違反公司章程的有關(guān)規(guī)定。A公司章程中明確界定了重大資產(chǎn)購買的標(biāo)的額及審批權(quán)限“3000萬元以上的資產(chǎn)購買或出售由董事會提交股東大會審議批準(zhǔn)”。本案中,A公司向B公司出售價值5000萬元×××石,是3000萬元以上的資產(chǎn)。陳某應(yīng)當(dāng)按照公司章程要求,由董事會提交股東大會審議批準(zhǔn)。但是陳某并未提交董事會,擅自做了決定,最終導(dǎo)致企業(yè)損失4700萬元,屬于超越權(quán)限簽訂合同。
5、違反了公司制度。A公司《合同管理辦法》明確規(guī)定,“總經(jīng)理的權(quán)限在人民幣100萬元以下、20萬美元以下的項目;董事長的權(quán)限在人民幣100萬元以上、200萬元以下,20萬美元以上、30萬美元以下的項目;超過上述標(biāo)準(zhǔn)的合同由董事會批準(zhǔn);重大合同的簽訂應(yīng)成立簽約小組”。A公司《合同管理辦法》對于董事長的權(quán)限規(guī)定是200萬元以下,陳某顯然違反了《合同管理辦法》。
陳某應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
陳某雖然提出與B公司簽訂合同是為了提高企業(yè)經(jīng)營業(yè)績,從企業(yè)利益出發(fā),才越權(quán)簽訂了合同,但是違反了法律規(guī)定的相關(guān)義務(wù),給企業(yè)造成重大損失,應(yīng)當(dāng)因此承擔(dān)法律責(zé)任。
依據(jù)《刑法》第168條的規(guī)定,國有公司、企業(yè)的工作人員, 由于嚴(yán)重不負責(zé)任或者濫用職權(quán),造成國有公司企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重損失, 致使國家利益遭受重大損失的,處3年以下有期徒刑或者拘役; 致使國家利益遭受特別重大損失的,處3年以上7年以下有期徒刑。
一般來講,國有公司人員濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件為:(1)主體上,國有企業(yè)工作人員;(2)客觀上,國有公司、企業(yè)的工作人員由于嚴(yán)重不負有責(zé)任或者濫用職權(quán),造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或嚴(yán)重虧損,致使國家利益遭受重大損失;(3)結(jié)果上,給國有公司造成巨大損失;(4)主觀上,間接故意或過失。
陳某是國有企業(yè)人員,符合國有企業(yè)工作人員濫用職權(quán)罪的主體條件;客觀上,陳某違反公司章程及《企業(yè)合同管理制度》的規(guī)定,未經(jīng)過董事會及股東會決議,擅自與對方簽訂合同,符合該罪的客觀要件;結(jié)果上,給企業(yè)造成了4700萬元的重大損失,應(yīng)予追訴;主觀上,陳某是為了追求企業(yè)利益的最大化,屬于過失犯罪。綜上,陳某的行為符合國有企業(yè)人員濫用職權(quán)罪的主體、客觀、結(jié)果、主觀要件,法院依據(jù)《刑法》第168條的規(guī)定判處其有期徒刑4年。
應(yīng)對措施
陳某之所以可以“老板說了算”,主要原因有以下兩個方面：
一是陳某自己認為“老板高于章程”。陳某作為法定代表人,形式上甚至實質(zhì)上掌握代表法人簽訂合同的最終決定權(quán)。在訂立合同過程中,法定代表人簽字常常是合同的生效條件。公司的法定代表人對外代表公司,他以公司名義對外實施的行為,就是公司的行為,該行為的法律后果直接由公司承擔(dān)。久而久之,法定代表人難免會有“一人說了算”的意識,甚至認為自己存在章程以外的特權(quán)。陳某的行為就是典型的認為“自己說了算”,缺乏“規(guī)則意識”,無視公司章程,重大決策自行拍板,最終給企業(yè)造成了巨額損失。
二是相關(guān)管理人員認為“老板高于章程”。公司章程具有公司“憲法”的地位,除《公司法》以外,公司章程是公司管理和活動的最重要的依據(jù),是公司股東、董事、高級管理人員都應(yīng)當(dāng)遵守的。但是, 在實踐中由于企業(yè)內(nèi)部的上下級關(guān)系,存在企業(yè)經(jīng)營管理人員“不認章程、只認老板”的現(xiàn)象,把老板的指示當(dāng)作經(jīng)營活動依據(jù),不考慮老板的指示是否違反章程。本案中,A公司章程對于董事長的權(quán)限有明確界定,陳某超越權(quán)限簽訂合同,相關(guān)人員不僅未質(zhì)疑陳某的權(quán)限,還按照陳某的要求按時發(fā)貨。
從本案可以看出,企業(yè)經(jīng)營管理人員特別是主要領(lǐng)導(dǎo)要有規(guī)則意識,要做到“法無授權(quán)不可為”,不能越權(quán)而為,不能“特事特辦”。企業(yè)相關(guān)經(jīng)營管理人員要自覺學(xué)法守法,遵守企業(yè)規(guī)章制度,把好法律風(fēng)險防范關(guān)口。對于領(lǐng)導(dǎo)的決定,要認真判斷,不能盲從。同時,企業(yè)要完善財務(wù)管理、物資采購等各項制度,要強化制度落實監(jiān)督機制,形成相互協(xié)調(diào)、有效制衡的工作機制,對于違規(guī)行為要及時發(fā)現(xiàn)、及時制止,開展責(zé)任追究。