二十屆中央紀(jì)委三次全會強(qiáng)調(diào)，“加大對行賄行為懲治力度”。3月1日起施行的《刑法修正案（十二）》，修改行賄犯罪的相關(guān)規(guī)定，為嚴(yán)厲懲治行賄犯罪提供了更加完備的法律支撐。隨著追究行賄人刑事責(zé)任力度的加大，行賄犯罪也在隱形變異、翻新升級，越來越多的行賄人不再赤裸裸地直接給予財物，而是采取與民事行為、市場行為、商業(yè)行為等交織混同的手段，變相完成利益輸送，隨之變化的是行賄人行賄的主觀方面，由此前對利益輸送的必然性有明確認(rèn)知，對行賄結(jié)果的發(fā)生采取積極行為、持有追求的心態(tài)，逐漸演變?yōu)閷�利益輸送的可能性有認(rèn)知，對行賄結(jié)果的發(fā)生采取作為或不作為方式、持有放任的心態(tài)，此類犯罪可稱為“間接故意型行賄”。

　　一、行賄犯罪故意中的直接故意與間接故意

　　根據(jù)刑法第十四條規(guī)定，“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪”的規(guī)定，行為人對危害結(jié)果的心態(tài)無論是“希望”還是“放任”，均屬于犯罪故意范疇，在理論上前者通常被稱為“直接故意”，后者被稱為“間接故意”。具體到行賄犯罪中，無論行為人主觀上是“對行賄結(jié)果必然發(fā)生有明確的認(rèn)知，對行賄結(jié)果有積極作為行為和積極追求心態(tài)”的直接故意，還是“對行賄結(jié)果的可能發(fā)生有認(rèn)知，對行賄結(jié)果有不作為行為和放任心態(tài)”的間接故意，均應(yīng)認(rèn)定為具備犯罪故意，二者僅反映了行為人主觀惡性差異，不影響犯罪故意的認(rèn)定。實踐中，由于部分行賄人的主觀行賄故意更加模糊，容易讓辦案人員誤認(rèn)為其不具備行賄的故意，進(jìn)而得出不構(gòu)成行賄犯罪的錯誤結(jié)論，可能帶來懲治行賄不力、放縱犯罪的后果。因此，有必要對“間接故意型行賄”進(jìn)行分析。

　　二、“間接故意型行賄”的幾種情形

　�。ㄒ唬┬匈V人明知受賄人可能以某種名義占有、收受本人財物，仍不實施積極索要行為

　　在利用職權(quán)為請托人謀取不正當(dāng)利益前后，受賄人以某種名義占有行賄人財物，行賄人明知受賄人具有以此名義占有和收受賄賂的可能，仍不實施積極索要的行為，在主觀上對通過此種方式變相向受賄人輸送利益持放任的心態(tài)。

　　比如，國家工作人員甲利用職務(wù)便利為請托人乙謀取不正當(dāng)利益后，向乙提出借款100萬元，乙同意，并將借款轉(zhuǎn)給甲，雙方未簽署借款協(xié)議、未約定歸還日期和條件。在此后10年時間內(nèi)，甲沒有提及和歸還該筆借款，乙也從未再提及、過問、催要，但甲乙雙方?jīng)]有過明確通過“以借為名”或“免除債務(wù)”方式實施利益輸送的意思溝通，直至案發(fā)。到案后，對于100萬元借款，甲承認(rèn)自己不想歸還，乙承認(rèn)“由于甲為自己提供幫助，因此知道甲可能不會歸還該筆借款，若甲不主動還錢，自己不會主動索要”，但同時辯稱，“自己從來沒有給甲明確表示免除該筆債務(wù)，若甲主動歸還借款，自己也會收下，本人不具備通過借款或免債變相行賄的故意”。

　　表面上看，乙的辯解似乎有道理，實則不然。對于乙而言，在認(rèn)識上，其明知甲在利用職權(quán)為自己提供幫助后，向本人借款，且沒有簽署借款協(xié)議、沒有約定歸還日期，若自己不催要該筆借款，甲很可能將該筆借款作為“好處費”不再歸還；在意志上，乙承認(rèn)“若甲不主動還錢，自己不會主動索要”，對通過“以借為名”變相給甲輸送利益的危害結(jié)果是一種“放任”心態(tài)；在客觀結(jié)果上，借款行為至案發(fā)長達(dá)10年之久，甲沒有實際歸還錢款行為，案發(fā)后其也承認(rèn)自己沒有歸還借款的實際意愿。綜上，乙對于通過“以借為名”或“免除債務(wù)”向甲輸送100萬元利益，具備刑法上的間接故意，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成行賄犯罪。

　　再比如，國家工作人員甲利用職權(quán)為請托人乙所在公司謀取了大量不正當(dāng)利益，其間，甲要求乙購買本人住房，雙方未簽訂購房合同，在收到乙全部購房款500萬元后，甲沒有過戶和交付房產(chǎn)，至案發(fā)10年之久，房產(chǎn)仍登記在甲名下并由甲實際控制。其間，乙對“購房”一事同樣不再提及。此案例中，無論乙到案后如何辯解，在主觀上，其對正常購買房產(chǎn)應(yīng)該簽訂購房合同、明確付款與過戶時間、購房人在支付全部購房款后應(yīng)及時主張過戶并占有房產(chǎn)等有明確的認(rèn)知，在客觀上，乙在10年時間內(nèi)沒有向甲提出上述權(quán)利要求，對“購房”一事不聞不問，依據(jù)乙的上述行為表現(xiàn)和常識常情常理能夠判斷，乙對通過“虛假購房”方式變相向甲輸送利益，或持一種積極追求的心態(tài)，是直接故意，或持一種“若甲不過戶交房，自己也不會主動要求”的放任心態(tài)，是間接故意，具體何種心態(tài)取決于在案的證據(jù)，但無論如何，均不影響乙具備行賄的主觀故意，進(jìn)而構(gòu)成行賄犯罪。

　�。ǘ�）行賄人明知自己的行為可能導(dǎo)致變相向受賄人讓渡本人利益，仍實施相關(guān)行為

　　在一些表面“正�！钡拿袷滦袨橹�，行賄人明知自己或受賄人的行為，會導(dǎo)致受賄人占有本應(yīng)由自己享有的利益，但仍實施了作為或不作為的行為，允許該結(jié)果發(fā)生，在主觀上對通過此種方式變相讓渡利益持放任的心態(tài)。

　　比如，國家工作人員甲在項目審批等事項上為房地產(chǎn)商乙謀取不正當(dāng)利益后，在房價上漲時期，口頭從乙處預(yù)定一套價格200萬元的房產(chǎn)，2年后，甲以300萬元的價格將房產(chǎn)轉(zhuǎn)售他人，將升值部分100萬元據(jù)為己有。到案后，乙承認(rèn)考慮到甲的身份職務(wù)及此前的謀利行為，自己在甲沒有像普通購房者一樣交納定金、支付首付款、及時履行后續(xù)購房手續(xù)的情況下，仍同意甲以原價格“預(yù)定”房產(chǎn)長達(dá)2年時間，但同時辯解稱，自己也不知道房價會上漲，沒有行賄的故意。此案例中，表面上看，甲的獲利源于房價上漲，系市場變化所致，乙在主觀上也不可能對將來房價是否上漲有明確的認(rèn)識，似乎缺乏通過此種方式變相輸送利益的故意。實則不然。

　　在房產(chǎn)銷售過程中，開發(fā)商為了保證自己的權(quán)利，若普通購房者希望預(yù)定房產(chǎn)，會要求其交納“定金”，作為預(yù)定行為的擔(dān)保，同時雙方需明確約定在一定期限內(nèi)簽訂購房合同、交納后續(xù)房款，否則承擔(dān)違約責(zé)任，以實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的平等，防止出現(xiàn)房價上漲收益歸屬購房人、房價下跌風(fēng)險由開發(fā)商承擔(dān)的情況。對于乙而言，在房價上漲較快時期，其明知甲沒有交納定金，自己本應(yīng)按照慣例，或要求甲及時交納定金和后續(xù)房款，簽署正式購房協(xié)議，將房價的漲跌權(quán)徹底讓渡給甲，或?qū)⒎吭醇皶r收回，依照市場行情另行銷售，以實現(xiàn)鎖定利潤、回籠資金的目的，但乙并沒有實施上述行為，而是仍以原價格為甲預(yù)留房源長達(dá)2年，且在房價大幅上漲后，同意甲將房產(chǎn)直接轉(zhuǎn)售他人，并占有升值部分。根據(jù)乙的上述系列行為和常識常情常理能夠判斷，在主觀上，乙能夠認(rèn)識到自己未按照慣例催促甲履行后續(xù)購房義務(wù)、取消為甲預(yù)留房源等行為，將導(dǎo)致房價下跌風(fēng)險由本人承擔(dān)、上漲收益由甲享用的結(jié)果，但基于甲的職務(wù)及謀利事項，仍放任該結(jié)果的發(fā)生，乙對于通過讓渡房產(chǎn)升值收益變相向甲輸送利益，持一種放任心態(tài)，具備行賄的間接故意。

　　再比如，請托人乙借錢給國家工作人員甲炒股，明確虧損由乙承擔(dān)。此案件中，在甲乙達(dá)成上述約定時，甲炒股是否虧損尚處于未知狀態(tài)，行賄結(jié)果的發(fā)生僅僅是一種可能性，而在主觀意志上，乙對甲炒股虧損肯定不是持積極追求和希望的心態(tài)，顯然不屬于行賄的直接故意。但由于乙能夠認(rèn)識到自己的上述行為將可能產(chǎn)生“本應(yīng)由甲承擔(dān)的虧損由本人承擔(dān)”的變相利益輸送的結(jié)果，同時對該結(jié)果持放任的心態(tài)，若最終甲炒股虧損且損失由乙承擔(dān)，則對于虧損數(shù)額，乙具備行賄的間接故意，進(jìn)而構(gòu)成行賄犯罪。

　�。ㄈ�）行賄人明知若按照受賄人的要求，自己資金可能遭受損失，仍實施上述行為

　　行賄人按照受賄人要求，實施某種借款、投資或參與賭博等行為，行賄人明知自己的利益會受損，資金可能“有去無回”，但為了討好受賄人，仍實施了上述行為，在主觀上對危害結(jié)果可能發(fā)生和通過此種方式輸送利益持放任的心態(tài)。

　　比如，國家工作人員甲利用職務(wù)便利，為私營企業(yè)主乙謀取不正當(dāng)利益后，找到乙，提出希望乙給特定關(guān)系人丙投資500萬元，用于拍攝電影。乙經(jīng)委托專業(yè)機(jī)構(gòu)評估，認(rèn)識到投資風(fēng)險極大，資金大概率“有去無回”，但考慮到丙與甲的關(guān)系，為了討好甲，仍同意給丙投資500萬元，雙方簽訂書面投資協(xié)議。案發(fā)后經(jīng)查，該投資款確實被丙用于拍攝電影，但電影最終發(fā)行失敗，投資款全部虧損。案發(fā)后，乙承認(rèn)自己上述主觀認(rèn)識和有“若投資失敗就當(dāng)作把錢送給甲”的想法，但同時辯稱，自己投資電影的行為是真實的，若最終電影出品上映，自己收回成本后，還可能獲得收益，因此不具備通過投資方式向甲行賄的故意。

　　該案件中，由于客觀上，乙、丙確實簽署了投資協(xié)議，且投資款真實被用于電影制作，因此投資電影并非完全掩飾甲乙雙方權(quán)錢交易的幌子和道具，不宜強(qiáng)行按照投資款是甲“指定賄賂款去向”的思路認(rèn)定。基于案件事實，乙明知投資電影特別是給丙投資電影，是一件風(fēng)險極高的事項，但為了討好甲，仍然選擇同意給丙投資，根據(jù)常識常情常理能夠判斷，在認(rèn)識上，乙對于投資是基于甲的職權(quán)和謀利事項，以及投資款大概率“有去無回”有明確的認(rèn)知，在意志上，對于投資款若虧損，就當(dāng)作“把錢送給甲”持一種放任的心態(tài)，考慮到最終結(jié)果是投資全部虧損，因此乙在主觀上，具備以此方式變相向甲行賄的間接故意。

　　此外，實踐中，有的行賄人明知受賄人借款后不具有償還能力，借款大概率不會歸還，但為了謀取不正當(dāng)利益，仍實施借款行為，也可判定其具備行賄的間接故意。比如，請托人乙明知國家工作人員甲有賭博惡習(xí)，但為了求得甲的幫助，仍借給其巨額錢款用于賭博，至案發(fā)時，甲已負(fù)債累累，無法歸還借款。此過程中，乙能夠認(rèn)識到給甲的借款資金大概率“有去無回”，對通過借款變相輸送利益持一種放任的心態(tài)，具備行賄的間接故意。

　　再比如，有的國家工作人員邀請有求于己的請托人賭博，為了提高自己贏錢的勝率，在賭博中不遵守規(guī)則，偷偷看牌、換牌、悔牌等，請托人看到上述行為后，沒有提出任何異議，仍長期與其賭博，導(dǎo)致自己贏少輸多。此類案件中，請托人明知國家工作人員違反規(guī)則，會導(dǎo)致大大提高獲勝概率，進(jìn)而導(dǎo)致本人長期向國家工作人員輸錢的結(jié)果，但仍采取“無異議”“不制止”且“繼續(xù)參賭”的方式，允許上述結(jié)果的發(fā)生，在意志上，對于通過上述方式給甲輸錢，進(jìn)而變相輸送利益，即使沒有積極追求的心態(tài)，也至少是持一種放任心態(tài)，具備通過賭博行賄的故意。

　　三、需要注意的其他問題

　　“間接故意型行賄”中，有一個問題容易引發(fā)錯誤認(rèn)識，即表面上看，“間接故意型行賄”中，一般均是受賄人主動提出要求，行賄人處于相對“被動”狀態(tài)，行賄的意愿表現(xiàn)得不積極、不主動，在主觀意志上呈現(xiàn)放任心態(tài)，若行賄人為謀取不正當(dāng)利益，但未實際獲得不正當(dāng)利益，是否屬于刑法第三百八十九條第三款“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”規(guī)定的情形？答案是否定的。刑法第三百八十九條第三款，指的是一方因國家工作人員職務(wù)身份被迫給予財物的情形，通常需要國家工作人員職權(quán)的強(qiáng)迫性達(dá)到一定程度，而不能僅僅以國家工作人員率先提出要求作為單一標(biāo)準(zhǔn)。在心態(tài)上，給予財物一方是一種不想給但被迫給和想避免行賄但無法避免的心態(tài)，在主觀上根本沒有行賄故意，既沒有積極追求的直接故意，也沒有對給予財物結(jié)果持“無所謂”“放任”心態(tài)的間接故意。而“間接故意型行賄”中，行為人具備行賄的故意，只是程度不如直接故意一樣表現(xiàn)為對行賄結(jié)果的積極追求，但“行賄結(jié)果的發(fā)生”，也在行賄人的主觀預(yù)料和接受范圍之內(nèi)。綜上，第三百八十九條第三款規(guī)定的“被勒索給予財物”與“間接故意型行賄”，完全是兩種類型的情形，二者沒有交叉。若行為人確實符合第三百八十九條第三款的情形，則其必然不屬于“間接故意型行賄”。

　　此外，行賄的間接故意不是主觀揣測的，而是原本就客觀存在于行賄人頭腦中的真實的主觀認(rèn)知和心理狀態(tài)，必須堅持主客觀相一致原則，防止客觀歸罪，切實保障被調(diào)查人、證人合法權(quán)益。同時，辦案人員要深化對行賄間接故意的理解把握，敏銳地意識到間接故意也屬于犯罪的故意，避免在實踐中被行賄人的辯解“誤導(dǎo)”，以更加客觀地還原事實，精準(zhǔn)認(rèn)定行為性質(zhì)，確保結(jié)論實事求是，不枉不縱。

　　來源：中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站