十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議修訂通過的《中華人民共和國公司法》，自2024年7月1日起施行。本文從企業(yè)實(shí)務(wù)的角度整理新修訂《公司法》在股權(quán)投融資、組織機(jī)構(gòu)設(shè)置、國家出資公司、董監(jiān)事的權(quán)責(zé)利四個(gè)方面共30條內(nèi)容。

　　一、股權(quán)投融資相關(guān)規(guī)定

　　1、要求注冊(cè)資本限期繳納

　　對(duì)于有限責(zé)任公司而言限期認(rèn)繳，新公司法第47條新增規(guī)定，“全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足�！贝藯l雖然僅規(guī)定了對(duì)于公司成立之日的股東實(shí)繳注冊(cè)資本期限的要求，但結(jié)合新公司法第二百二十八條“有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”的規(guī)定，表明了對(duì)于公司成立后的新增注冊(cè)資本同樣適用五年實(shí)繳期限。對(duì)于股份有限公司而言實(shí)繳，根據(jù)新公司法第98條規(guī)定，“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款�！睂�(shí)踐中，對(duì)于通過有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的情況而言，通常均已在改制時(shí)通過凈資產(chǎn)折股方式完成實(shí)繳并驗(yàn)資；因此，本條在實(shí)踐應(yīng)用中主要對(duì)于以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人提出了實(shí)繳期限要求，需要發(fā)起人進(jìn)一步關(guān)注。2、設(shè)立存量公司調(diào)整的過渡期根據(jù)新公司法第266條的規(guī)定，“本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國務(wù)院規(guī)定。”可以看出，考慮到公司法本次修訂前已有諸多公司設(shè)立，且根據(jù)現(xiàn)行有效的《公司法》（即2018年10月最近一次修改的《公司法》，“現(xiàn)行公司法”）規(guī)定，并未設(shè)置股東實(shí)繳期限，因此，對(duì)于新公司法實(shí)施前（即2024年7月1日前）已登記設(shè)立的公司（“存量公司”）給予了允許逐步調(diào)整的過渡期。但新公司法并未給出明確的過渡期期限，僅原則上允許存量公司逐步調(diào)整，以及明顯異常情況下公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求調(diào)整，具體的調(diào)整期限及要求，仍有待后續(xù)配套規(guī)則的出臺(tái)予以明確。3.資本充實(shí)原則下對(duì)違法行為的處理(1)賠償責(zé)任第50條 有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。第51條 有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第99條 發(fā)起人不按照其認(rèn)購的股份繳納股款，或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)購的股份的，其他發(fā)起人與該發(fā)起人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）股東失權(quán)第52條 股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。（3）抽逃懲罰第53條 公司成立后，股東不得抽逃出資。違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（4）到期追責(zé)第54條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。4.強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的約束機(jī)制(1)以法律形式明確關(guān)聯(lián)公司法人之間的橫向人格否認(rèn)制度在現(xiàn)行公司法第20規(guī)定的“公司股東濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”基礎(chǔ)上，新公司法第23條新增“股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任�！鼻笆鲆�(guī)定明確了關(guān)聯(lián)公司法人之間的橫向人格否認(rèn)制度，回應(yīng)了實(shí)務(wù)中股東通過關(guān)聯(lián)公司逃避債務(wù)行為缺乏裁判依據(jù)的問題。（2）引入事實(shí)董事和影子董事制度新公司法第180條引入了“事實(shí)董事”制度，新增規(guī)定“公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，負(fù)有忠實(shí)和勤勉義務(wù)”。新公司法第一百九十二條引入“影子董事”制度，新增規(guī)定“公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，需要與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。”5.增加股權(quán)、債券作為出資選擇新公司法第48條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。新《公司法》正式將股權(quán)、債權(quán)作為典型的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資形式進(jìn)行了規(guī)定。實(shí)務(wù)中，投資人不僅僅以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)對(duì)外進(jìn)行投資，只要符合非貨幣資產(chǎn)出資的條件（即可以用貨幣估價(jià)、可以依法轉(zhuǎn)讓、無法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)），均可以作為出資對(duì)外進(jìn)行投資。而以股權(quán)、債權(quán)作為投資人的出資對(duì)外進(jìn)行投資則在實(shí)務(wù)中經(jīng)常發(fā)生。6.新增類別股可以“同股不同權(quán)”新公司法新增了允許股份有限公司設(shè)置類別股份以及類別股股東會(huì)的安排。根據(jù)新公司法第144條的規(guī)定，“公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；（四）國務(wù)院規(guī)定的其他類別股�！鼻腋鶕�(jù)一百四十五條的規(guī)定，前述內(nèi)容應(yīng)在公司章程中載明。而對(duì)于類別股擁有不同表決權(quán)數(shù)的例外是，對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)應(yīng)相同。新公司法第146條還規(guī)定，發(fā)行類別股的公司，有修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式等可能影響類別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。而需要經(jīng)類別股股東會(huì)議決議的其他事項(xiàng)，可以通過公司章程作出規(guī)定。7.股東知情權(quán)擴(kuò)展及對(duì)全資子公司的監(jiān)督

　　（1）進(jìn)一步擴(kuò)展了股東知情權(quán)

　　對(duì)于有限責(zé)任公司而言，根據(jù)新公司法第57條的規(guī)定，首先，股東可查閱的財(cái)務(wù)資料的范圍，從原來的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿，進(jìn)一步擴(kuò)展到可查閱會(huì)計(jì)憑證。其次，允許股東聘請(qǐng)專業(yè)中介機(jī)構(gòu)對(duì)于前述資料進(jìn)行查閱。以及，新公司法第五十七條將股東查閱相關(guān)材料的主體范圍，從公司擴(kuò)展到公司的全資子公司。對(duì)于股份有限公司而言，根據(jù)新公司法第110條的規(guī)定，新增了連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東有權(quán)查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的規(guī)定。同樣，新公司法第110條也賦予了股東要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料的權(quán)利。我們理解，上述調(diào)整將對(duì)股東（特別是小股東），全面了解公司及其下屬子公司的財(cái)務(wù)信息及其真實(shí)性提供了途徑，有利于進(jìn)一步保護(hù)了小股東權(quán)益。（2）增設(shè)了股東對(duì)于全資子公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提起訴訟的權(quán)利根據(jù)新公司法第189條第四款的規(guī)定，公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給全資子公司造成損失的，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照規(guī)定書面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。8.新增對(duì)于定向減資的特別要求實(shí)踐中存在諸多定向減資的場(chǎng)景，例如投資人在回購條件觸發(fā)的情況下要求公司減資回購。根據(jù)新公司法第224條的規(guī)定，“公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。”根據(jù)新公司法的規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，僅經(jīng)股東會(huì)三分之二以上表決權(quán)通過也無法實(shí)現(xiàn)定向減資，還必須存在全體股東對(duì)于定向減資的一致約定，否則，公司僅能按照股東出資比例相應(yīng)減少注冊(cè)資本。對(duì)于第二百二十四條第三款規(guī)定的“有限責(zé)任公司全體股東另有約定”的形式，新公司法并未明確，在實(shí)踐中公司定向減資回購股權(quán)是全體股東通過協(xié)議約定定向減資場(chǎng)景（例如，在全體股東簽署的股東協(xié)議中約定回購觸發(fā)事件、回購權(quán)行使的具體安排等）、再加上股東會(huì)三分之二以上表決權(quán)通過即可實(shí)現(xiàn)，還是必須由股東會(huì)會(huì)議中全體股東一致通過方可實(shí)現(xiàn)并執(zhí)行，仍需后續(xù)規(guī)則、解釋及司法實(shí)踐予以明確。在此之前，為最大程度增強(qiáng)減資回購的可執(zhí)行性，建議考慮投資協(xié)議中回購條件的設(shè)置進(jìn)行調(diào)整，例如，對(duì)于公司回購的情形，應(yīng)由全體股東簽署的股東協(xié)議做出約定，明確相關(guān)條款約定即表明了公司全體股東對(duì)于公司減資回購安排的一致約定及認(rèn)可。9.股權(quán)/股份轉(zhuǎn)讓的調(diào)整（1）明確了轉(zhuǎn)讓通知的要素，優(yōu)化了優(yōu)先購買的程序本次新《公司法》吸取了司法解釋的規(guī)定，第84條明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的要素，包括：股權(quán)轉(zhuǎn)讓數(shù)量、價(jià)格、支付方式、期限。優(yōu)化了優(yōu)先購買權(quán)的流程，通知30日內(nèi)不答復(fù)，即視為放棄優(yōu)先購買權(quán)，去掉了半數(shù)以上同意的環(huán)節(jié)。但是從簡(jiǎn)便考慮，在老股轉(zhuǎn)讓交易中，還是開一次股東會(huì)，共同審議放棄優(yōu)先購買權(quán)更為簡(jiǎn)單直接。（2）明確《公司章程》可以對(duì)股份公司的股份轉(zhuǎn)讓作出限制根據(jù)新《公司法》第157條，股份有限公司的股東持有的股份可以向其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓；公司章程對(duì)股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行。（3）不再有股改后12個(gè)月內(nèi)發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓的限制本次公司法修訂，刪除了現(xiàn)行公司法第141條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。此項(xiàng)修改解除了發(fā)起人一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份的限制，發(fā)起人可以更靈活地處置其股份。10.授權(quán)資本制——增資流程更為便捷根據(jù)《公司法》第152條，公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。11.股份回購請(qǐng)求權(quán)有限責(zé)任公司控股股東壓迫情形下中小股東的股份回購請(qǐng)求權(quán)。新《公司法》第89條：公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。股份有限公司股東異議股東回購請(qǐng)求權(quán)，新《公司法》第161條：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股份，公開發(fā)行股份的公司除外：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件；（二）公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過決議修改章程使公司存續(xù)。12.禁止財(cái)務(wù)資助制度及其例外規(guī)則新《公司法》第163條：公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。為公司利益，經(jīng)股東會(huì)決議，或者董事會(huì)按照公司章程或者股東會(huì)的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　二、組織機(jī)構(gòu)職權(quán)調(diào)整

　　13.股東會(huì)職權(quán)的調(diào)整

　　新公司法第67條股東會(huì)的職權(quán)規(guī)定中，刪除了“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”兩項(xiàng)，前者修改為由董事會(huì)行使，后者公司可自行決定由股東會(huì)或董事會(huì)行使。在實(shí)踐中，國有企業(yè)落實(shí)董事會(huì)職權(quán)主要包括落實(shí)“企業(yè)董事會(huì)中長期發(fā)展決策權(quán)、經(jīng)理層成員選聘權(quán)、經(jīng)理層成員業(yè)績考核權(quán)、經(jīng)理層成員薪酬管理權(quán)、職工工資分配管理權(quán)、重大財(cái)務(wù)事項(xiàng)管理權(quán)等六項(xiàng)職權(quán)。”而其中的工資分配涉及到財(cái)務(wù)預(yù)決算方案，2018年版的《公司法》中這項(xiàng)權(quán)利是股東職權(quán)，此次調(diào)整為董事會(huì)職權(quán)，與國有企業(yè)改革中落實(shí)董事會(huì)職權(quán)的改革現(xiàn)實(shí)相一致。14.董事會(huì)職權(quán)的調(diào)整

　　新公司法刪除了現(xiàn)行公司法“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)”的字樣，強(qiáng)調(diào)董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，與《民法典》的規(guī)定一致。這意味著董事會(huì)的權(quán)力從主要是執(zhí)行權(quán)升級(jí)到了一定程度上的決定權(quán)，體現(xiàn)出董事會(huì)權(quán)力擴(kuò)張的趨勢(shì)。另外，新公司法第152條還允許股份有限公司的董事會(huì)經(jīng)章程或股東會(huì)授權(quán)，在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。該等修訂對(duì)董事會(huì)的職權(quán)范圍進(jìn)行了擴(kuò)大，突出了董事會(huì)在公司治理中的地位。15.經(jīng)理層職權(quán)的調(diào)整

　　三、國家出資公司的特殊規(guī)定

　　16.適用范圍的調(diào)整——由“國有獨(dú)資公司”調(diào)整為“國有出資公司”現(xiàn)行公司法僅就國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司進(jìn)行了特別規(guī)定。新公司法在此基礎(chǔ)上, 引入了國家出資公司的概念, 從而使得本章的適用范圍出現(xiàn)了如下主要變化:(1) 適用范圍擴(kuò)展至國有資本控股公司新公司法第67條“本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司�！�，將本章節(jié)的適用范圍從國有獨(dú)資公司擴(kuò)展至國有資本控股公司, 進(jìn)一步包括了國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司、國有資本控股的有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資的股份有限公司(新公司法已允許股份有限公司股東僅為一人), 以及國有資本控股的股份有限公司。國有資本參股公司并未納入規(guī)范范圍，國有實(shí)際控制公司（第一大股東并且為實(shí)際控制人）是否屬于本章節(jié)適用范圍留待進(jìn)一步觀察(2) 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)范圍擴(kuò)展現(xiàn)行公司法關(guān)于履行出資人職責(zé)單位的定義是比較單一的, 僅指各級(jí)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)(“國資委”)。但從法律法規(guī)層面, 早在2009年開始實(shí)施的《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》(“《企業(yè)國有資產(chǎn)法》”)中, 就已經(jīng)明確履行出資人職責(zé)的既可以是國資委, 也可以是獲得授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu), 范圍較現(xiàn)行公司法已有所擴(kuò)張。進(jìn)一步地, 國務(wù)院辦公廳2019年發(fā)布的《國有金融資本出資人職責(zé)暫行規(guī)定》第三條規(guī)定, 各級(jí)財(cái)政部門根據(jù)本級(jí)政府授權(quán), 集中統(tǒng)一履行國有金融資本出資人職責(zé)。新公司法本次直接明確國家出資公司既包括了國資委履行出資人職責(zé)的公司, 也包括了其他部門、機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司。該等修訂不僅吸收了其他法律法規(guī)的界定方法, 進(jìn)一步統(tǒng)一了不同法律法規(guī)之間的定義差異; 更使得該等定義貼合實(shí)際情況。17.國家出資公司黨的領(lǐng)導(dǎo)作用第170條 國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。黨委對(duì)承擔(dān)的決策事項(xiàng)，有的具有決定權(quán)、有的具有討論權(quán)，有的具有監(jiān)督權(quán)。黨委前置研究討論次序的具體“路線圖”，要根據(jù)黨委在該事項(xiàng)中的決策權(quán)限來確定。黨委具有探究討論權(quán)的事項(xiàng)，黨委會(huì)要把好政治關(guān)、政策關(guān)、程序關(guān)。比如公司發(fā)展戰(zhàn)略、中長期發(fā)展規(guī)劃、經(jīng)營計(jì)劃一般由總經(jīng)理負(fù)責(zé)擬定，總經(jīng)理辦公會(huì)研究提出意見，黨委會(huì)研究討論后，提交董事會(huì)決定。18.國有獨(dú)資公司“外部董事過半”第173條 國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。外部董事是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。不在公司擔(dān)任除董事和董事會(huì)專門委員會(huì)有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。早在2004年, 國務(wù)院國資委即發(fā)布《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知》, 在該通知中明確要求建立“外部董事制度”, 使董事會(huì)能夠作出獨(dú)立于經(jīng)理層的客觀判斷, 此后國務(wù)院國資委發(fā)布一系列配套文件， 推動(dòng)外部董事制度建設(shè)。2015年, 中共中央、國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》, 要求國有獨(dú)資、全資公司的董事會(huì)中外部董事應(yīng)占多數(shù); 2017年, 國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》, 更是直接明確了至2020年, 國有獨(dú)資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會(huì)的工作目標(biāo), 進(jìn)一步加快了外部董事制度的建立健全。19、加強(qiáng)對(duì)職工權(quán)益的保護(hù)第68條 有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。第173條 國有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。第69條 公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。20、弱化監(jiān)事會(huì)職責(zé)，董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)第176條　國有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。解讀：國有獨(dú)資公司是根據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立，由國家單獨(dú)出資、國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司（《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（2016年32號(hào)令）第四條 政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨(dú)資公司）。國有獨(dú)資公司特指集團(tuán)層面，并不包括二、三級(jí)公司，集團(tuán)層面的國有獨(dú)資公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。國有企業(yè)作為唯一出資人股東的二、三級(jí)公司不屬于國有獨(dú)資公司的概念界定范疇，其是否設(shè)立監(jiān)事會(huì)是選擇項(xiàng)，可以設(shè)也可以不設(shè)。第69條　有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。第121條　股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。解讀： 有限責(zé)任公司和股份有限公司也只是“可以” 不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。21、加強(qiáng)合規(guī)管理

　　新公司法第177條新增要求國家出資公司加強(qiáng)合規(guī)管理, 這也承繼了既有的國企合規(guī)改革措施。2018年, 國務(wù)院國資委發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引(試行)》, 推動(dòng)中央企業(yè)全面加強(qiáng)合規(guī)管理, 并于2022年正式出臺(tái)《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》。以中央企業(yè)為試點(diǎn)樣本, 地方國資委亦推動(dòng)本轄區(qū)內(nèi)國有企業(yè)的管理合規(guī)化。新公司法正是基于此現(xiàn)狀, 從法律層面確定了合規(guī)要求。

　　四、董監(jiān)高的法律責(zé)任

　　22、關(guān)聯(lián)關(guān)系損害賠償責(zé)任新《公司法》第180條規(guī)定的避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益，是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員履行忠實(shí)義務(wù)的主要內(nèi)容，關(guān)聯(lián)交易是自身利益與公司利益沖突的主要形式之一，相關(guān)賠償責(zé)任及關(guān)聯(lián)關(guān)系定義，在新舊《公司法》中均有體現(xiàn)。而新《公司法》在舊《公司法》的基礎(chǔ)上，主要變化在于新增了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與公司存在潛在利益沖突時(shí)（關(guān)聯(lián)交易、謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)、經(jīng)營公司同類業(yè)務(wù)）的報(bào)告義務(wù)，并通過新增董事會(huì)作為同意權(quán)主體、新增禁止謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)但書條款等規(guī)則，以完善利益沖突表決機(jī)制。23、董事未履行催繳出資義務(wù)的賠償責(zé)任新《公司法》第51條增加董事會(huì)在公司治理中的決策權(quán)力，是本次新《公司法》修訂的重點(diǎn)內(nèi)容之一，除前文提及新增董事會(huì)為利益沖突事項(xiàng)同意權(quán)主體外，新《公司法》亦增設(shè)了董事會(huì)維護(hù)公司資本充實(shí)的保障權(quán)力。董事會(huì)對(duì)于未按期繳納出資的股東承擔(dān)催繳義務(wù)，未履行催繳義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。需注意的是，該賠償責(zé)任僅針對(duì)負(fù)有責(zé)任的董事，不包括監(jiān)事及高級(jí)管理人員。24、股東抽逃出資的連帶賠償責(zé)任本次新《公司法》第53條，除進(jìn)一步規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資規(guī)定外，還規(guī)定負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，將行為方式由原來的“協(xié)助抽逃”修改為“負(fù)有責(zé)任”，這無疑加重了責(zé)任主體的范圍及舉證責(zé)任。本次修訂也將連帶責(zé)任的法律位階從司法解釋上升到了法律，并進(jìn)一步調(diào)整了協(xié)助抽逃出資的人員范圍，這也是新《公司法》中對(duì)于董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員唯一的一處連帶賠償責(zé)任的規(guī)定。25、董事會(huì)決議致?lián)p的賠償責(zé)任根據(jù)新《公司法》124、125條規(guī)定，董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)賠償責(zé)任的構(gòu)成要件為:（1）董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議。董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)賠償責(zé)任的法理基礎(chǔ)在于，董事對(duì)于公司存在忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)是指董事應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益相沖突，不得利用職權(quán)謀取不正當(dāng)利益。勤勉義務(wù)是指董事執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)以公司最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。因此，董事在對(duì)董事會(huì)表決事項(xiàng)進(jìn)行決議時(shí)，確保其不會(huì)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議是題中應(yīng)有之義。司法實(shí)踐中，董事因此承擔(dān)賠償責(zé)任的常見情形為公司年度報(bào)告虛增利潤、對(duì)外披露構(gòu)成虛假陳述。（2）董事會(huì)的決議給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。新舊《公司法》中均未對(duì)“嚴(yán)重?fù)p失”作出限定，需注意的是，公司應(yīng)當(dāng)注意董事會(huì)決議造成的“嚴(yán)重?fù)p失”與公司商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之間的區(qū)別。董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，需要對(duì)大量的商業(yè)決策進(jìn)行判斷，而每一項(xiàng)商業(yè)決策必然伴隨著商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。如果董事作出決議時(shí)，已經(jīng)忠實(shí)、勤勉，符合法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議要求，那么即使董事會(huì)決議內(nèi)容后續(xù)產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p失，亦屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。（3）董事未表明異議并記載于會(huì)議記錄。慣常來說，董事在董事會(huì)決議中可能存在的狀態(tài)包括：未出席、贊成、反對(duì)以及棄權(quán)，而棄權(quán)是否滿足條文中的“異議”要求存在爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，投棄權(quán)票屬于參與決議，但不屬于“表明異議”，因此投反對(duì)票這種不置可否的方式，并不能免除董事對(duì)于決議失誤的責(zé)任。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，從文義解釋來看，本條條文采用的詞語是“異議”而非反對(duì)，說明實(shí)質(zhì)上就是規(guī)定棄權(quán)情形。應(yīng)當(dāng)注意的是，董事承擔(dān)勤勉盡責(zé)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)以公司最大利益扮演管理者角色，當(dāng)董事在董事會(huì)決議時(shí)無正當(dāng)理由投棄權(quán)票，即使公司無法以本條作為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，仍然可以以違反勤勉義務(wù)追求其民事責(zé)任。26、禁止財(cái)務(wù)資助的賠償責(zé)任新《公司法》第163條規(guī)定除實(shí)施員工持股計(jì)劃外，股份有限公司不得為他人取得本公司或其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保及其他財(cái)務(wù)資助，對(duì)于為公司利益而實(shí)施的財(cái)務(wù)資助行為，需經(jīng)股東會(huì)或董事會(huì)決議，同時(shí)也規(guī)定了資助累計(jì)總額限制及董事會(huì)絕對(duì)多數(shù)決要求。需注意的是，證監(jiān)會(huì)、證券交易所對(duì)于上市公司的財(cái)務(wù)資助的相關(guān)規(guī)定，與公司法仍存在差異，上市公司財(cái)務(wù)資助的規(guī)定更加細(xì)化，范圍也更廣，不同交易所、不同板塊關(guān)于財(cái)務(wù)資助的定義、審議程序等亦有不同。27、執(zhí)行職務(wù)致?lián)p的賠償責(zé)任新《公司法》第191條　董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本次新《公司法》修訂過程中，關(guān)于是否應(yīng)設(shè)置董事對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，以及如何進(jìn)行制度設(shè)計(jì)，是立法爭(zhēng)論的焦點(diǎn)之一。反對(duì)者認(rèn)為，現(xiàn)行公司法下，董事屬于法人機(jī)關(guān)，其執(zhí)行職務(wù)的行為乃公司意思表示之外顯，相關(guān)法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)，董事對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任無法理基礎(chǔ)。從比較法角度來看，多數(shù)國家采用的也是董事“無責(zé)任”原則。支持者認(rèn)為，“法人機(jī)關(guān)理論的功能，僅在于解決法人這一組織體在法律上的行為活動(dòng)和責(zé)任承擔(dān)問題，并不排除董事等法人機(jī)關(guān)成員對(duì)第三人的民事賠償責(zé)任�！倍�董事對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任有利于公司治理優(yōu)化和交易安全。最終，立法者將該等賠償責(zé)任納入新《公司法》。因此，補(bǔ)充規(guī)定了第193條“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)�！�28、違法分配利潤的賠償責(zé)任新《公司法》新增了違法分配利潤的股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的損失賠償責(zé)任。就分配利潤涉及的法律規(guī)定而言，新舊《公司法》均規(guī)定，應(yīng)由股東會(huì)審議批準(zhǔn)董事會(huì)制定的公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；利潤分配順序均為當(dāng)年稅后利潤——法定公積金（——任意公積金）——利潤分配；有限責(zé)任公司/股份有限公司的股東按照實(shí)繳出資比例/所持有股份比例分配利潤，全體股東/公司章程另有約定/規(guī)定的除外。延伸來看，違法分配利潤的情形可能包括：未經(jīng)過股東會(huì)審議批準(zhǔn)，未繳納稅款、彌補(bǔ)虧損、提取法定公積金即行分配，違反法定、章定、全體股東約定分配方式分配等。需注意的是，從過往司法實(shí)踐來看，公司股東會(huì)決議未提取法定公積金，違反公司利潤分配程序規(guī)范，可以通過補(bǔ)足法定公積金的方式來彌補(bǔ)，不必然導(dǎo)致決議無效。但如果未經(jīng)股東會(huì)審議批準(zhǔn)，單獨(dú)向個(gè)別股東分紅，可能會(huì)被認(rèn)定為抽逃出資。29、違法減少注冊(cè)資本的賠償責(zé)任新《公司法》完善調(diào)整了公司減資規(guī)則，明確規(guī)定以同比減資為原則，定向減資為例外；增加網(wǎng)絡(luò)公告程序；細(xì)化減資分類；新增了違法減資時(shí)股東和董監(jiān)高責(zé)任等。值得注意的是，新《公司法》將減資區(qū)分為三類：實(shí)質(zhì)減資（公司向股東支付財(cái)產(chǎn)）、形式減資（公司為彌補(bǔ)虧損減少注冊(cè)資本）以及免除股東出資義務(wù)的減資。30、未及時(shí)履行清算義務(wù)的賠償責(zé)任新《公司法》統(tǒng)一了有限責(zé)任公司與股份有限公司的清算義務(wù)人主體均為董事。除公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人外，清算組應(yīng)由董事組成，并且應(yīng)當(dāng)在法定時(shí)限組成清算組進(jìn)行清算，未及時(shí)履行清算義務(wù)時(shí)需要向公司或者債權(quán)人承擔(dān)損失賠償責(zé)任。需注意的是，新《公司法》第232條的未及時(shí)履行清算義務(wù)與第238條怠于履行清算職責(zé)存在區(qū)別：其一是責(zé)任承擔(dān)主體不同，第232條為清算義務(wù)人，也即公司董事。而238條為清算組成員，根據(jù)新《公司法》規(guī)定，清算組成員并不必然為公司董事；其二是責(zé)任承擔(dān)范圍不同，第232條規(guī)定，如給債權(quán)人造成損失的，即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而第238條規(guī)定，只有故意或者重大過失給債權(quán)人造成損失時(shí)，才向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。清算組成員并不必然是清算組義務(wù)人，但是鑒于公司董事往往因更加了解公司經(jīng)營情況和財(cái)務(wù)狀況，實(shí)際掌握公司印鑒證照等公司重要資料，而被任命為清算組成員，故而本處一并論述相關(guān)賠償責(zé)任。首先，需要注意的是，無論清算組成員是否為公司的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員，均負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。